De la práctica diaria a la teoría de los formularios notariales
Comercio y mercado en la Sevilla del siglo XVI

I. La práctica notarial: adaptación y transmisión

Pero además, la concentración de mercaderes, banqueros y profesionales relacionados con las más diversas actividades mercantiles, amén de las actividades de carácter más local a que aquéllas dieron lugar, incrementó no sólo la clientela de los escribanos, sino la diversidad de contratos que pasaron ante ellos3. Las nuevas necesidades negociales les obligaron, por un lado, a modificar tipos existentes y que conocían bien pero que tenían que adecuar a las recientes circunstancias económicas. Pero también estas particularidades mercantiles dieron lugar a tipos documentales nuevos, creados ex profeso para cubrir dichas necesidades4.

En definitiva, tuvieron que adaptarse a las nuevas exigencias económicas. Así lo vemos en los protocolos notariales, donde desde los primeros años del siglo xvi conviven tipologías heredadas de la tradición medieval como los fletamentos5, con otras que se transforman y que, con el paso del tiempo, dan lugar a variantes específicamente creadas para satisfacer las necesidades de mercaderes e instituciones mercantiles instaladas en Sevilla y Cádiz6 como las denominadas obligaciones a riesgo.

A pesar de todo ello, la ciudad se enfrentó más a un aumento cuantitativo y cualitativo de los negocios que en ella se cerraban que a una verdadera tranformación económica, ya que desde el siglo xiii Sevilla fue uno de los principales centros mercantiles del sur europeo, con importantes relaciones con el norte de África, Portugal, las islas atlánticas y el Mediterráneo7. Ello supuso el establecimiento de colonias de mercaderes, sobre todo italianos, de agentes, casas comerciales o banqueros8 que dinamizaron la economía local y sentaron las bases de lo que significaría posteriormente la apertura de la Casa de la Contratación en ella.

Entre estos cambios también destaca el papel de la escritura y la importancia que va adquiriendo para las instituciones y para los individuos, por la creciente necesidad de relación entre ellos, como mecanismo de transmisión sociocultural9. Hay interés, tanto de la población en general como de determinados sectores profesionales, de acudir a un profesional de la pluma para asentar por escrito sus relaciones y actividades.

Y en este punto, precisamente, situamos a los escribanos, denominados por J. Verger como intelectuales intermediarios, es decir, que sin ser creadores, son el vehículo de difusión de determinados aspectos de la cultura erudita del momento, algo que adquiere un mayor valor por estar presentes en los más mínimos detalles de la vida privada de la sociedad del Antiguo Régimen10. Su formación, de carácter gremial, se basó, por un lado, en el aprendizaje de la gramática y, por otro, de las fuentes legales, ya fuesen del Derecho propio o común, necesarias para la escrituración de toda clase de negocios que el notario iba a tener que redactar en su tienda a lo largo de su carrera y, en muchas ocasiones, adaptar a los usos locales o a las necesidades de cada momento. Este aprendizaje se realizó al margen de la carrera académica, lo que le separa de otras profesiones de juristas y togados en las que la formación pasa obligatoriamente por la Universidad y que se encaminan al desarrollo de tareas de carácter público o privado a niveles mucho más elevados dentro la administración11.

Incidiendo en este aspecto, Tamar Herzog considera que en la época eran conscientes de que los escribanos públicos no eran las personas que interpretaban el derecho, sino tan sólo aquéllos que ejecutaban los preceptos ya cuestionados por los juristas, de manera que tenían un concepto más bien artesanal del oficio12, es decir, como juristas prácticos13.

Este aprendizaje en los oficios se realizó, fundamentalmente, sobre la base de los protocolos notariales de cada una de las escribanías, auténticos formularios notariales en los que poder encontrar todas las casuísticas posibles14. Pocas obras de carácter jurídico encontramos en los inventarios de bienes post mortem de los escribanos públicos de Sevilla en esta época, aunque también es cierto que estos inventarios recogen en su mayoría los bienes que los escribanos poseían en sus casas y no en sus oficios. En los 15 testamentos e inventarios recogidos entre 1507 y 1560, tan sólo se encuentran unos pocos libros en poder de los notarios y, de ellos, hay tan sólo un ejemplar de las Partidas de Alfonso X15 y los libros de abogacía y derecho que fueron propiedad de Mateo de la Cuadra16, uno de los pocos escribanos que en este momento poseían el título de Bachiller. Es probable que, al igual que Fernando Ruiz de Porras tenía un ejemplar de la Tercera Partida en su casa, los notarios tuviesen en sus tiendas algún ejemplar de determinados formularios notariales al uso e, incluso, alguna obra específica de Ars Notariae.

Es importante destacar que, aunque el uso de los formularios les permitió tener siempre a mano una guía con la que poder solventar dudas sobre temas concretos, ninguno se adecuó completamente a las necesidades de un profesional que diariamente se enfrentaba a la más diversa casuística y que tuvo que amoldarse a las necesidades de la sociedad a la que sirvió17. La proliferación en el siglo xvi de estas obras, ya convertidas en auténticos tratados de Ars Notariae, frente a las recopilaciones de fórmulas que encontramos durante la Edad Media y hasta mediados de la decimosexta centuria, nos indica un auténtico interés por parte de estos profesionales por divulgar los entresijos de su profesión, tanto en lo referido a cómo han adquirido sus conocimientos, como al desarrollo de su trabajo a través de las fórmulas y documentos que recopilan y analizan18.

Y es este anhelo de adecuar las necesidades de escrituración a nuevos modelos de escrituras lo que lleva a Tomás de Palomares a publicar su Estilo nuevo de escrituras públicas en 1645. Pero este formulario notarial, que sale a la luz siglo y medio después del establecimiento de la Casa de la Contratación en la ciudad no va introducir muchas novedades en la escrituración de los documentos mercantiles relativos al comercio indiano, sino que recopila y trata de difundir una práctica escrituraria que los escribanos públicos de Sevilla llevaban a cabo ya en estos primeros años del siglo xvi y que sí supuso una transformación de ciertas escrituras para adaptarlas a las necesidades generadas por las actividades de esta nueva institución que controló el tráfico de mercancías y personas a las Indias19 y que, desde su creación, acumuló importantes facultades, atrayendo a grandes mercaderes que actuaron como inversores en la empresa indiana y que trasladaron sus negocios a Sevilla20.

Este hecho es fundamental para entender cómo una institución que puede parecer inmovilista si se estudia de una forma global y no se desciende a la práctica diaria, planteó y desarrolló de forma sutil y continua unos cambios que, con el tiempo, fueron recogidos por los formularios editados y que tuvieron un marcado carácter localista.

II. El tratado de Tomás de Palomares

El tratado de Tomás de Palomares, Estilo nuevo de escrituras públicas21, editado en 1645, recoge toda una serie de documentos de tipo mercantil, modificados por el uso y las necesidades de los escribanos hispalenses y gaditanos durante la centuria anterior y en cuyo proemio se expresa en los siguientes términos para justificar la importancia y el interés de su obra para sus colegas, no sólo sevillanos, sino gaditanos:

“Necesitaua nuestra edad de quien moderasse lo que, siendo en las pasadas obligación, oy es abuso en ella. A este cuidado dediqué mi pluma, deseoso de servir a los que en semejante profesión se emplean. De los antiguos ninguno nos enseñó el méthodo de las escrituras y contratos tocantes a la nauegación de las Indias, que por más particulares, trato dellas en este libro…”.

El autor, cuya carrera profesional desarrolla entre 1628 y 1663, escritura en la escribanía que anteriormente habían regentado Pedro Tristán o Andrés de Toledo y sobre cuyos protocolos había aprendido los entresijos del oficio pero que, además, había procurado profundizar el conocimiento de los principales aspectos jurídicos y formulísticos para mejorar, no solo su trabajo sino poder transmitir estos conocimientos. Así, se puede leer en el proemio de su obra una abierta crítica al escaso interés de muchos de sus colegas por aprender los fundamentos del oficio y quedarse en meros repetidores de cláusulas aprendidas por repetición,

“En muchas partes del Reyno se acostunbra, que sin trabajar ni estudiar vsan los escriuanos a rienda suelta sus oficios, de donde está senbrada toda torpeza y barbaria, al contrario de otros reynos estraños, donde los escriuanos son latinos y leydos.

Por lo qual en las escrituras y contratos de Patronazgo, Mayorazgo y testamentos y autos judiciales y extrajudiciales, se causan muchos errores, nulidades, faltas y contrariedades, por la mala orden y poco saber de los escriuanos que quieren vsar lo que no entienden a casusa de que, quando se examinan, los más se contentan con saber de coro la cabeça de vn poder, y de una obligación y de vna venta mal ordenada y, aún éstas, pasado el examen, las oluidan.

Pero por ganar dineros fingen lo que no son y, generalmente vsan de toda diuersidad de escrituras a tuerto y sin derecho, porque igualmente saben todas”22.

Y quizás por eso su obra se centra fundamentalmente en aquellas tipologías surgidas o transformadas como consecuencia de los nuevos negocios que se establecen en la ciudad en las primeras décadas del siglo xvi y que los escribanos hispalenses y gaditanos fueron modificando en función de sus necesidades.

El primer bloque de escrituras que Palomares incluye en su obra lo dedica a la Práctica de obligaçiones y resguardos23. Comienza analizando la estructura básica de estos contratos, de los que dice que están compuestos por dos elementos: “la vna es las condiciones y conformidad de las partes que contratan entre sí; la otra, en las renunciaciones de las leyes que los tales contratos, según sus géneros, deuen lleuar para su validación”, para pasar a definir los distintos tipos de obligaciones.

Dentro de éstos distingue un tipo de contrato, que encontramos en los protocolos de los escribanos como Deuda de riesgo24 y Palomares lo llama Obligación a riesgo de Nao25. El autor las define como “las obligaciones que se hazen por los mercaderes y nauegantes de la carrera de Indias” de una forma específica, haciendo referencia a aquellos contratos denominados “a riesgo de nao” en los que se hace un préstamo en el que se arriegan los aparejos y pertechos de una nao para realizar un viaje a las Indias. En este contrato el maestre se compromete a pagar la deuda, que siempre se encuentra avalada por la Casa de la Contratación, que establece las condiciones del contrato, y por el “Prior y Cónsules de la Vniversidad de los Mareantes cargadores a las Indias della”26. En virtud de dicho permiso se otorga la escritura, declarando cómo se corre el riesgo sobre la eliminar dicha nao, que se convierte en aval del préstamo27.

A continuación de las obligaciones, Palomares se centra en los Poderes, muchos de los cuales son específicos de escrituras mercantiles y orientados a complementar las transacciones realizadas en América, tanto de particulares, como en nombre de la Casa de la Contratación o el Consulado de Mercaderes, sito también en Sevilla en un primer momento y trasladado junto a la Casa a Cádiz en el siglo xviii 28. En este sentido, encontramos en el formulario de Palomares, junto a los poderes generales y especiales de tipo genérico, otros como el Poder para cobranças en las Indias, o el Poder para sacar plata u otros objetos de la Casa de la Contratación.

En el capítulo dedicado a las escrituras relacionadas con las actividades mercantiles, el autor incluye la Compañía, que define siguiendo a Las Partidas y explica en cuanto a su contenido negocial, las características principales que este contrato ha de tener y las condiciones que debe incluir. A continuación expone las partes del documento de forma pormenorizada e, incluso, aporta variantes en relación a su estructura formal.

Dentro de este grupo de escrituras relativas a diversas transacciones comerciales o mercantiles con las Indias, se incluyen las Fianzas. Entre ellas encontramos las denominadas Fianzas u obligación de maestraje de nao29 en la que uno de los otorgantes presta una cantidad a otro en calidad de fianza sobre cualquier eventualidad que pueda suceder en el trayecto al cargamento de la nao y que éste debe pagar al fiador una vez que llega a puerto y que haya vendido el flete.

III. Análisis documental

Hemos centrado el análisis documental en tres tipologías definitorias del periodo en cuestión30 y sobre ellas tratamos de ver cómo los contratos que Palomares incluye en su tratado, con variantes y modificaciones producto del paso del tiempo, son el reflejo de una actividad mercantil que no es exclusiva del siglo xvi, sino heredera de lo que los escribanos públicos de Sevilla habían escriturado ya a comienzos de la decimosexta centuria.

En cuanto a la llamada Deuda de riesgo u obligación a riesgo de nao31, podemos decir que es un contrato realizado de forma específica para el desarrollo de las actividades mercantiles con América y que se realiza, según afirma Palomares32, por un lado, previa autorización del Consulado de Mercaderes y, por otro, bajo las ordenanzas de la Casa de la Contratación:

“En las obligaçiones que se hazen por los mercaderes y nauegantes de la carrera de las Indias quando se obligan a pagar qualesquier contías de maravedís en alguna parte de las Indias […], no se permite en Seuilla hazer ni otorgar escritura de obligación a riesgo de nao sino fuere con permisión y licencia que para ello se diere por los dichos Prior y Cónsules a los maestres de naos. La qual se les da y concede en cantidad limitada para efeto de aparejar y peltrechar su nao, para hazer viaje a las Indias y en virtud de la dicha permisión se otorga la escritura, declarando cómo se corre el riesgo sobre la dicha su nao”.

Sin embargo, a pesar de la especificidad de su contenido, en su desarrollo formulístico presenta muchas similitudes con los reconocimientos de deuda, numerosos en los protocolos notariales desde el siglo xiii y del que se recoge un modelo en Las Partidas33, pero con cláusulas propias de este tipo mercantil, incluidas para amoldarlo a las nuevas exigencias económicas. Entre las cláusulas específicas que incluye destacamos la declaración del riesgo que se corre sobre la nao asegurada y su mercancía:

“E van a riesgo e ventura estos dichos trezientos e quarenta duados de oro deste dicho debdo de vos el dicho Françisco Miguel de Salamanca sobre las mercadurías e cosas que yo, el dicho liçençiado llevo cargadas en la dicha nao e sobre la dicha nao e fletes e aparejos della, e sobre34 lo mejor parado que de todo ello se saluare de mar e de viento de mala gente e de otros35 peligros <qualesquier> que acaesçer puedan, eçebto de baratería de pago e comendatario e mudança de viaje”.

El documento que incluimos en el apéndice, procedente del protocolo del año 1530 de Íñigo López, observa un desarrollo similar al modelo del formulario de Palomares, salvo que le faltan las fórmulas de permiso de la Casa de la Contratación y del Consulado de Mercaderes, que probablemente comenzarían a incluirse más adelante, sobre todo teniendo en cuenta que el propio Consulado no se crea hasta 154336.

El documento nº 2 es un poder especial otorgado por Gonzalo de Jerez a Juan de Santacruz Polanco para que, en su nombre, cobre de los jueces de la Casa de la Contratación unas cantidades de oro que trajo de las Indias37.

El desarrollo del documento no difiere de cualquier otro poder especial, aunque su contenido se va especializando hasta que Palomares lo incluye como tipo específico dentro de los contratos relativos a las relaciones mercantiles ultramarinas, denominado en su formulario como Poder para sacar plata de la Casa de la Contratación38.

En la obra de Palomares los poderes ocupan un lugar fundamental. Como es sabido, es un documento que capacita a un individuo, apoderado, para actuar frente a terceros en nombre de otro, poderdante y puede dividirse, en función de su objeto, en poder judicial o extrajudicial y, según el apoderado tenga una mayor o menor capacidad de actuación, en especial o general39. Sin embargo, la forma más frecuente en la que lo encontramos en los protocolos sevillanos es aquélla que unifica los dos tipos de poderes, de forma que un mismo poder puede ser especial para una función determinada y general para pleitos, siendo la mayoría de ellos especiales para cobrar deudas o recibir mercancías. En el Estilo nuevo son definidos en cada una de sus partes estructurales siguiendo el esquema que Las Partidas40 incorporan aunque se centra, fundamentalmente en los poderes especiales, dentro de los que incluye estos modelos específicos del comercio indiano de los que plantea una serie de variantes.

Un tipo de poder que sí encontramos en los protocolos de comienzos del siglo xvi pero que con el paso del tiempo es sustituido por otros contratos de carácter más específico, es el Poder para pasar esclavos a Indias41. Palomares no incluye en su tratado este modelo documental, aunque los contratos referidos a las transacciones con esclavos se materializan en varios modelos como la venta corriente, la venta de esclavo asegurado y sin asegurar, el otorgamiento de un pasaporte para un esclavo o la práctica de la alhorría42.

La ausencia en el Estilo nuevo de este tipo documental se debe, quizás, a la implantación y desarrollo de la política de Asientos de negros en América43, monopolizada por comerciantes extranjeros como los genoveses, a quienes se les hace la primera concesión en 1516 o los portugueses, que se hacen con el monopolio hasta 1640.

El último documento que analizamos es la Fianza a la Casa de la Contratación44, que es un contrato específico con los oficiales de la Casa de la Contratación en el que varias personas, entre las que encontramos a varios personajes de cierta relevancia en la ciudad, como el propio Américo Vespucho, se convierten en fiadores de un viaje contratado con la Casa y la Corona que va a realizar, en este caso el comerciante y descubridor Diego de Nicuesa. En su contenido negocial vemos un desarrollo más sencillo en los protocolos de principios del siglo xvi que en el formulario, pero su estructura es, en general, similar en ambos casos. El formulario añade ciertos aspectos como consecuencia del mayor desarrollo que adquiere la práctica mercantil en el siglo xvii.

En el siglo xvi es frecuente encontrar en determinados tipos documentales cláusulas de fianza en las que un tercero se compromete a responder por la deuda contraída por el otorgante, sin embargo, en algunos casos se puede hablar de la fianza como un tipo en sí mismo45, cuando una persona, que se constituye en fiadora del deudor principal de la obligación, asume ante el acreedor la deuda contraída por aquel46, aunque su estructura es semejante al reconocimiento de deuda.

En estos casos, el fiador puede actuar solo, asumiendo por entero el pago frente al acreedor, es decir, de forma subsidiaria47, o puede realizar el mismo conjuntamente, o de forma solidaria, con el deudor o deudores principales, en cuyo caso se incluye una cláusula de mancomunidad y otra de renuncia. De esta forma el fiador se obliga a cumplir con las mismas condiciones con las que se comprometió el deudor en el contrato en el que adquirió la obligación y, para su cumplimiento, se obliga bajo sanciones de carácter material.

En estos casos el desarrollo de la fianza tan sólo difiere del reconocimiento de deuda, por un lado, en que en la intitulación se especifica quién es el deudor (como prinçipal obligado) y el fiador (como su fiador), incluyendo la fórmula de solidaridad y, por otro, en la cláusula de renuncia a los beneficios de excusión, específica de estos tipos documentales, en los que se establecen estipulaciones solidarias entre deudor y fiador48 (como su fiador syn que contra el dicho Alonso Garçía se haga escusión; fiador syn façer escusyon).

Conclusión

La práctica diaria a la que enfrentaron los escribanos públicos durante las primeras décadas del siglo xvi como consecuencia del desarrollo del comercio americano y la creación de nuevas instituciones que generaron necesidades especiales de escrituración, planteó numerosos cambios que, una vez asimilados y amoldado a las necesidades diarias, fueron con el tiempo, plasmados en nuevos modelos de contratos que, finalmente, recogen los formularios editados.

En el caso del Estilo nuevo de escrituras públicas de Tomás de Palomares, nos encontramos con un tratado que tuvo un marcado carácter práctico y que trata de recopilar la tradición escrituraria sevillana transformada por la práctica mercantil americana. Pero, además, recupera e incluye en su desarrollo no solo los aspectos más generales que establecen los tratados anteriores, las principales obras jurídicas o las leyes aplicables en cada caso, sino los usos locales más específicos.

Una de las principales ventajas que encontramos en este tratado en relación con otros de carácter más general es que el propio autor es partícipe activo de los cambios, los ha vivido y experimentado y trata de plantear una obra útil a sus colegas de profesión ante la falta de una formación que él considera necesaria y que no reciben suficientemente49. Por ello en el proemio de su tratado incide en que él ha aprendido con la práctica diaria y ha profundizado en los tratados anteriores, pero que, sobre todo, la piedra angular de su conocimiento procede del trabajo diario del escribano y de los protocolos notariales de sus antecesores en el oficio, donde encuentra los cambios que poco a poco van a ser admitidos como nuevos contratos o variantes de los ya existentes.

Finalmente, es importante señalar cómo Palomares se centra en la elaboración de su obra sobre todo en Las Partidas y que, aún en el siglo xvii su formulario sigue estando tan vigente como en el momento de su edición, tal y como lo plantea Mª Luisa Pardo en su aportación a esta obra, lo que supone la evidencia de la continuidad de la tradición castellana en la práctica notarial moderna, que pervive hasta la Ley del Notariado de 1862.

Apéndice